債券持有人可獨(dú)立行使權(quán)利

從法律的角度講，債券持有人屬于債權(quán)人，發(fā)行人公司屬于債務(wù)人。債券受托管理人應(yīng)該屬于債券持有人的代理人，債券受托管理人與債券持有人之間應(yīng)當(dāng)簽訂《受托管理協(xié)議》，債券受托管理人應(yīng)當(dāng)代表債券持有人的利益，債券受托管理人代理行為的法律后果應(yīng)歸屬于債券持有人。在發(fā)行人（債務(wù)人）違約的情況下，債券持有人（債權(quán)人）可以獨(dú)立行使權(quán)利，也可以委托債券受托管理人或其他人作為代理人，行使追究債務(wù)人的違約責(zé)任的權(quán)利。代理人的存在并不排除債券持有人（債權(quán)人）獨(dú)立行使權(quán)利。

當(dāng)前制度存在的問題

但是，證監(jiān)會(huì)《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法》第4章債券持有人保護(hù)的條款規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)為債券持有人聘請(qǐng)債券受托管理人，并訂立債券受托管理協(xié)議，債券受托管理人由本次發(fā)行的保薦人或者其他經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的機(jī)構(gòu)擔(dān)任，并規(guī)定了債券受托管理人的職責(zé)；公司應(yīng)當(dāng)與債券受托管理人制定債券持有人會(huì)議規(guī)則，約定債券持有人通過債券持有人會(huì)議行使權(quán)利的范圍、程序和其他重要事項(xiàng)。也就是說，作為債務(wù)人的發(fā)行人為作為債權(quán)人的債券持有人委托了代理人，并約定如果發(fā)行人（債務(wù)人）具有違約等行為時(shí)，代理人可以代表債券持有人（債權(quán)人）行使權(quán)利，甚至追究發(fā)行人（債務(wù)人）的法律責(zé)任。如果保薦人擔(dān)任債券受托管理人，那么保薦人既代表過發(fā)行人（債務(wù)人）的利益，在債券發(fā)行后又代表債券持有人（債權(quán)人）的利益。

筆者認(rèn)為，首先，這違反了民法基本的委托代理理念，也與《民法通則》、《合同法》有關(guān)代理制度的條款背道而馳。債券受托管理人既代表過發(fā)行人（債務(wù)人）的利益，也代表債券持有人（債權(quán)人）的利益，存在一定利益沖突。

其次，在進(jìn)入司法程序后，債券受托管理人只有持有債券持有人簽署的《授權(quán)委托書》，才能作為代理人代表債券持有人行使權(quán)利。并不因與債券發(fā)行人（債務(wù)人）簽訂了《債券受托管理協(xié)議》而當(dāng)然地成為債券持有人的代理人。

中信建投是“11超日債”債券受托管理人，也是保薦人和承銷商。在債券發(fā)行階段，《債券持有人會(huì)議規(guī)則》已由*ST超日和中信建投制定，這種不公平的規(guī)則作為債券持有人是無法改變的。

從中信建投組織召開2014年第一次債券持有人會(huì)議，僅有持有本期債券21.19%未償還債券面值的債券持有人準(zhǔn)備參與。與《債券持有人會(huì)議規(guī)則》規(guī)定的50%存在一定距離。也就是說，中信建投很難與債券持有人之間形成法律認(rèn)可的委托代理關(guān)系。這一事實(shí)說明保薦人擔(dān)任債券受托管理人，很難實(shí)現(xiàn)債券持有人利益的保護(hù)。而5月5日，中信建投召集人雷海強(qiáng)召集債券持有人會(huì)議，30余位債民到場(chǎng)，已征集到代表18%有表決權(quán)的債券張數(shù)持有人的《授權(quán)委托書》。雖然會(huì)議“無果而終”，但這實(shí)際上是債券持有人自發(fā)，獨(dú)立行使權(quán)利維護(hù)自身權(quán)益。

兩種維權(quán)途徑

日前，債權(quán)人上海毅華金屬材料有限公司向上海市第一中級(jí)人民法院提出對(duì)*ST超日進(jìn)行破產(chǎn)重整的申請(qǐng)。目前該院是否受理尚不明確。

如果上海市第一中級(jí)人民法院裁定*ST超日破產(chǎn)重組，法院將指定破產(chǎn)重整管理人。債券持有人應(yīng)當(dāng)積極申報(bào)債權(quán)，參加債權(quán)人會(huì)議?？梢宰孕猩陥?bào)債權(quán)，也可以委托代理人申報(bào)債權(quán)。

相反，如果上海市第一中級(jí)人民法院裁定不受理*ST超日破產(chǎn)重組，債券持有人可以提起民事訴訟，將*ST超日作為被告，請(qǐng)求*ST超日承擔(dān)不能兌現(xiàn)利息違約責(zé)任。司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)暢通債券持有人的訴訟渠道，保護(hù)中小投資者司法救濟(jì)的途徑。作為監(jiān)管部門，也應(yīng)當(dāng)修訂和完善相關(guān)信息披露、風(fēng)險(xiǎn)防范措施、債券受托等債券持有人保護(hù)機(jī)制，以便充分維護(hù)中小投資者的權(quán)益。